勞務派遣協(xié)議到期是否可退回勞務派遣人員
勞務派遣退回,是指用工單位無權行使解除或者終止權,而又發(fā)生法定解除或終止的情形,而由用工單位將被派遣勞動者返回給勞務派遣機構,由勞務派遣機構來處理被派遣勞動者的一種做法。就現(xiàn)有的法律規(guī)定來看,用工單位規(guī)范的勞務派遣退工方式主要有以下3種:
(一)法定退回
《勞動合同法》第65條第二款規(guī)定:被派遣勞動者有本法第39條和第40條第一項、第二項規(guī)定情形的,用工單位可以將勞動者退回勞務派遣單位。勞務派遣單位依照本法有關規(guī)定,可以與勞動者解除勞動合同。據(jù)此,法定退工又分為即時退工和限制性退工。
即時退工是指派遣員工在存在過錯、過失或者試用期內(nèi)不符合要求的情況下,用工方可以立即將派遣員工退回派遣公司,無須支付經(jīng)濟補償金的退工方式。根據(jù)《勞動合同法》第39條之規(guī)定,派遣員工的下列6種行為,都會導致立即退工的發(fā)生:
1、在試用期間被證明不符合用工單位錄用條件;
2、嚴重違反用工單位的規(guī)章制度;
3、嚴重失職,營私舞弊,給用工單位造成重大損害;
4、派遣員工同時與其他用人單位建立勞動關系,對完成用工單位的工作任務造成嚴重影響,或者經(jīng)用工單位提出,拒不改正;
5、以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使用工方在違背真實意思的情況下使用派遣員工;
6、被依法追究刑事責任。
限制性退工則是指派遣員工由于身體、技能原因不符合用工方的崗位用工需要,用工單位在履行法定義務后,將派遣員工退還給派遣公司的退工方式。限制性退工包括不勝任退工和醫(yī)療期期滿退工。根據(jù)《勞動合同法》第40條規(guī)定,派遣員工患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用工單位另行安排的工作;或者派遣員工不能勝任工作,經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任用工單位的工作,用工單位可以行使退工權。
(二)約定退回
由于用工單位經(jīng)營原因導致不能繼續(xù)使用派遣員工的,法定退工方式基本無法使用。因此,能否實施退工行為,關鍵要看用工單位與派遣公司的勞務派遣合同是如何約定的。
勞務派遣合同作為民事合同的一種,在平等自愿和協(xié)商一致的原則下,用工方和派遣方可以在派遣協(xié)議中明確被派遣勞動者退回的判定標準及操作流程。如“被派遣勞動者試用期考核的主體和方式”、“用工單位和派遣單位規(guī)章制度適用被派遣勞動者的范圍和原則”,等等,只有這樣,用工單位和派遣單位在操作退回具體事項上才有章可循。雙方可以在協(xié)議中約定以下操作流程:第一,明確和細化退回的實質(zhì)要件;第二,明確用工單位在退回時需要提供的事實依據(jù)和相關證據(jù);第三,在用工單位根據(jù)事實收集和固定相關證據(jù)后,應和派遣單位就被派遣勞動者的退回問題進行協(xié)商;第四,由用工單位根據(jù)勞務派遣協(xié)議將被派遣勞動者退回;第五,由派遣單位對被退回的被派遣勞動者進行處理。
(三)協(xié)商退回
用工方在不具備法定退工或約定退工條件的情況下,也可以通過與派遣公司的協(xié)商,在征得派遣員工認可后,實施退工行為。此外,派遣協(xié)議期滿的,用工方也可以退還派遣員工。
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